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    知識產(chǎn)權(quán)代理當(dāng)中，目前實(shí)踐中存在眾多企業(yè)以起法定代表人名義申請注冊商標(biāo)，由公司實(shí)際使用的情形。那么此種情形是否具有法律依據(jù)或者被符合法律規(guī)定，實(shí)踐中是否存在潛在的風(fēng)險，是否適合推廣?下文將結(jié)合具體的法律規(guī)定對此做簡單的闡述、分析。

    首先，廣州專利注冊認(rèn)為，明確下下文將出現(xiàn)的兩個法律概念：法定代表人和個體工商戶。

    法定代表人，是指依照法律或法人組織章程規(guī)定，代表法人行駛職權(quán)的負(fù)責(zé)人。我國實(shí)行單一法人制，一般由企業(yè)的正職行政負(fù)責(zé)人為其唯一法定代表人。如公司法定代表人為董事長或執(zhí)行董事或經(jīng)理(《公司法》第13條)

    個體工商戶，是指有經(jīng)營能力并依照《個體工商戶條例》的規(guī)定經(jīng)工商行政管理部門登記，從事工商業(yè)經(jīng)營的自然人或家庭。(《個體工商戶條例》第2條第1款、《民法通則》第26條)

    一、法定代表人以個人名義申請注冊商標(biāo)的可行性分析

    (一)從法律法規(guī)中就有關(guān)問題的相關(guān)規(guī)定來看，

    1.關(guān)于法定代表人：

    公司法定代表人以個人名義申請注冊商標(biāo)，首先要符合法律對自然人申請注冊商標(biāo)的規(guī)定。2007年2月6日國家工商總局商標(biāo)局發(fā)布《自然人辦理商標(biāo)注冊申請注意事項(xiàng)》，規(guī)定：以自然人名義辦理商標(biāo)注冊、轉(zhuǎn)讓等申請事宜，除按照有關(guān)規(guī)定提交《商標(biāo)注冊申請書》、商標(biāo)圖樣等材料外，還應(yīng)提供以該自然人名義登記的個體工商戶營業(yè)執(zhí)照，且注冊商標(biāo)所使用商品或服務(wù)要符合營業(yè)執(zhí)照所載明的經(jīng)營范圍。而作為供公司實(shí)際使用的商標(biāo)，注冊商標(biāo)所要選擇的商品或者服務(wù)自然要以公司業(yè)務(wù)范圍為準(zhǔn)。這樣，以法定代表人名義申請注冊商標(biāo)便涉及到法定代表人是否可以同時申請個體工商戶經(jīng)營及是否可以經(jīng)營與公司同類業(yè)務(wù)的問題。針對該問題，首先來看下相關(guān)法規(guī)中有關(guān)法定代表人任職資質(zhì)的規(guī)定：

    ●《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》第四條規(guī)定　有下列情形之一的，不得擔(dān)任法定代表人，企業(yè)登記機(jī)關(guān)不予核準(zhǔn)登記：

    (一)無民事行為能力或者限制民事行為能力的;

    (二)正在被執(zhí)行刑罰或者正在被執(zhí)行刑事強(qiáng)制措施的;

    (三)正在被公安機(jī)關(guān)或者國家安全機(jī)關(guān)通緝的;

    (四)因犯有賄賂罪、侵犯財產(chǎn)罪或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年的;因犯有其他罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾三年的;或者因犯罪被判處剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年的;

    (五)擔(dān)任因經(jīng)營不善破產(chǎn)清算的企業(yè)的法定代表人或者董事、經(jīng)理，并對該企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任，自該企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年的;

    (六)擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)的法定代表人，并對該企業(yè)違法行為負(fù)有個人責(zé)任，自該企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年的;

    (七)個人負(fù)債額較大，到期未清償?shù)?

    (八)有法律和國務(wù)院規(guī)定不得擔(dān)任法定代表人的其他情形的。

    ●據(jù)廣州專利注冊了解，《公司法》第一百四十八條規(guī)定　董事、高級管理人員不得有下列行為：

    ……(五)未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù);

    從上述規(guī)定可以看出，競業(yè)問題并非法定代表人任職的法定禁止條款，而是約定條款，即公司可以在章程中約定或者由股東會決議法定代表人是否可以經(jīng)營與公司業(yè)務(wù)相同或類似的業(yè)務(wù)。換句話說，只要經(jīng)過股東大會的同意，公司法定代表人就可以“自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)”，此處的業(yè)務(wù)顯然也包含個體工商戶。

    具體到商標(biāo)申請行為，既然公司要以法定代表人名義申請注冊商標(biāo)，其應(yīng)該清楚有關(guān)商標(biāo)申請時對法定代表人以自然人名義申請注冊商標(biāo)的約束條件。其既然授權(quán)法定代表人以個人名義申請注冊商標(biāo)，這就相當(dāng)于間接默認(rèn)了法定代表人經(jīng)營個體工商戶的問題。或者說，可以視為公司同意法定代表人的“競業(yè)”行為。

    2.關(guān)于個體工商戶的相關(guān)規(guī)定

    ●《個體工商戶條例》第2條第1款的規(guī)定：“有經(jīng)營能力的公民，依照本條例規(guī)定經(jīng)工商行政管理部門登記，從事工商業(yè)經(jīng)營的，為個體工商戶。”

    法定代表人顯然也是屬于公民的范疇，拋開作為某企業(yè)法定代表人的身份不說，其以個人名義經(jīng)營個體工商戶并無任何不妥。

    縱觀整個公司法、民法、個體工商戶條例等相關(guān)規(guī)定中，均沒有明確規(guī)定企業(yè)法定代表人不得申請登記個體工商戶，正所謂“法無明文禁止即可為”，由此可以推定：企業(yè)法定代表人在取得法人同意的前提下，可以經(jīng)營個體工商戶。也就是說，法定代表人以個人名義申請注冊商標(biāo)，其主體資格符合法律規(guī)定。

    3.《商標(biāo)法》中規(guī)定：

    ●《商標(biāo)法》第十五條規(guī)定，未經(jīng)授權(quán)，代理人或者代表人以自己的名義將被代理人或者被代表人的商標(biāo)進(jìn)行注冊，被代理人或者被代表人提出異議的，不予注冊并禁止使用。

    根據(jù)商標(biāo)局和商標(biāo)評審委員會制定的《商標(biāo)審理標(biāo)準(zhǔn)》的規(guī)定，此處的代表人系指具有從屬于被代表人的特定身份，執(zhí)行職務(wù)行為而可以知悉被代表人商標(biāo)的個人，包括法定代表人、董事、監(jiān)事、經(jīng)理、合伙事務(wù)執(zhí)行人等人員。

    可見，公司法定代表人在獲得法人授權(quán)的前提下可以以自己的名義申請注冊商標(biāo)。

    (二)從商標(biāo)注冊審查形式來說，

    商標(biāo)注冊申請為形式審查，審查員僅對商標(biāo)申請中所提交的材料進(jìn)行形式審查，即僅核對申請人是否具備注冊商標(biāo)申請的主體資格、所提交資料是否齊備、文書填寫及商標(biāo)圖樣是否符合要求。法定代表人以個人名義申請注冊商標(biāo)，在審查員接受到申請材料時，是以自然人注冊商標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)來審查，不會去查驗(yàn)該自然人是否同時為某一企業(yè)的法定代表人，因而，以企業(yè)法定代表人名義申請注冊商標(biāo)有其存在的理論基礎(chǔ)和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，并已是一種普遍做法，行為本身并不違法法律規(guī)定。

    當(dāng)然，如果法定代表人并未獲得公司的授權(quán)，而自行申請注冊，則要另當(dāng)別論，可能涉及到代表人搶注的問題，另文論述。

    綜上可知，企業(yè)法定代表人以個人名義申請注冊商標(biāo)具有法律依據(jù)，并已有眾多的成功案例，目前已成為企業(yè)構(gòu)建知識產(chǎn)權(quán)機(jī)制的一種普遍做法，具有可操作性。

    二、以企業(yè)法定代表人個人名義申請注冊商標(biāo)由公司實(shí)際使用所潛在的風(fēng)險。

    從上文可知，以企業(yè)法定代表人名義申請注冊商標(biāo)，而實(shí)際上由公司使用商標(biāo)，這種做法并未違反相關(guān)的法律規(guī)定，也是目前一種普遍做法，但，這種做法是否會使公司受制于人，甚至陷入潛在的危機(jī)中，也是值得研究的。

    具體來說，以企業(yè)法定代表人名義申請注冊的商標(biāo)，其商標(biāo)專用權(quán)歸屬于該法定代表人個人，公司必須在履行法定的許可手續(xù)后方可使用。同時，公司的法定代表人并不是一成不變的，當(dāng)公司的法定代表人更換后，原法定代表人就有可能在商標(biāo)的使用問題上向公司發(fā)難，要求公司要么停止使用商標(biāo)，要么向其支付高昂的商標(biāo)許可使用費(fèi)，如果公司未經(jīng)許可繼續(xù)使用商標(biāo)，就會構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，并為該侵權(quán)行為支付相對應(yīng)的賠償金。

    實(shí)踐中，如果該商標(biāo)被企業(yè)的大量使用并進(jìn)行了宣傳推廣，就會產(chǎn)生了較高的知名度和美譽(yù)度，商標(biāo)的市場價值也會隨之水漲船高。

    在這種情況下，如果公司繼續(xù)使用商標(biāo)，在得到許可的情形下，需要支付高昂的許可費(fèi);如果在不經(jīng)許可的情形下使用，則要支付高昂的賠償費(fèi)，同時還要擔(dān)負(fù)相應(yīng)的法律責(zé)任;如果公司就此放棄該商標(biāo)，轉(zhuǎn)而使用或申請注冊新的商標(biāo)，那么，公司對前商標(biāo)的大量使用和資金投入便是為他人做了嫁衣，公司所有宣傳推廣隨之付諸東流，公司也因此喪失了一定的市場份額。而且，要想為企業(yè)重新樹立一個同之前知名度相當(dāng)?shù)男缕放疲髽I(yè)將不得不付出更加高昂的費(fèi)用，而享有商標(biāo)專用權(quán)的法定代表人則會因此獲益匪淺，甚至可以以該品牌重新建立企業(yè)的強(qiáng)大競爭對手。對企業(yè)來說，這無疑是一種腹背受敵的窘狀。

    同時，公司授權(quán)法定代表人以自然人身份申請注冊商標(biāo)，也就間接的同意了法定代表人經(jīng)營同公司業(yè)務(wù)類型相同或近似的個體工商戶，這就為法人的“競業(yè)”行為打開了一個缺口，若法定代表人真的經(jīng)營該個體工商戶，并經(jīng)營有方，使得該個體工商戶規(guī)模擴(kuò)大，那么該法定代表人是不是會將其名下的商標(biāo)收回，轉(zhuǎn)由其經(jīng)營的個體工商戶來使用?這對公司來說，是又一個巨大的風(fēng)險。

    總之，廣州專利注冊公司以企業(yè)法定代表人名義申請注冊商標(biāo)，而實(shí)際由企業(yè)來使用注冊商標(biāo)的行為，具有一定的便利性，也為市場中的一種通行做法，但該行為也存在諸多風(fēng)險，對于企業(yè)來說，要結(jié)合自身實(shí)際，來綜合考量以法定代表人名義申請注冊商標(biāo)的利弊。對于必須以其法定代表人名義來申請注冊商標(biāo)的企業(yè)，建議向?qū)I(yè)的商標(biāo)咨詢或代理機(jī)構(gòu)咨詢，請其針對企業(yè)的特定情形，制定專業(yè)合理的應(yīng)對措施，以防止使企業(yè)處在潛在的危險之中。（來源：中細(xì)軟）

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