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作者：楊建明 來源：道方圖說 原標(biāo)題：道方圖說 | 專利訴訟中容易被忽視的秘密武器（上） 本文系作者授權(quán)發(fā)布，轉(zhuǎn)載請征得作者同意并在顯著位置注明來源

　　【時間點】：首次公開日  爬蟲抓取日  公證瀏覽日  專利申請日

　　網(wǎng)絡(luò)爬蟲（Web spider）是一種“自動化瀏覽網(wǎng)絡(luò)”的程序，廣泛用于互聯(lián)網(wǎng)搜索引擎。當(dāng)蜘蛛抓取互聯(lián)網(wǎng)上的網(wǎng)頁后，會存儲在搜索引擎的服務(wù)器內(nèi)，當(dāng)用戶點擊網(wǎng)頁快照時，可以直接根據(jù)搜索引擎事先確立的策略顯示網(wǎng)頁內(nèi)容。常見的網(wǎng)頁快照有：百度快照、谷歌快照、淘寶快照。

　　專利訴訟中，被告經(jīng)常援用專利文獻(xiàn)主張現(xiàn)有技術(shù)/設(shè)計抗辯或申請無效宣告，但在專利文獻(xiàn)無法構(gòu)成公開的情況下，是否意識到一種所謂的“網(wǎng)絡(luò)爬蟲”可能產(chǎn)生起死回生的作用了？

　　其作用主要體現(xiàn)在以下兩方面：

　　1、其設(shè)立的根本目的是為搜索引擎提供支持。

　　2、在原網(wǎng)頁已刪除或因其他原因不能訪問時，提供用戶所需要的網(wǎng)頁信息。
 

　　使用網(wǎng)頁快照的無奈性

　　一般情況，律師優(yōu)先選擇網(wǎng)頁作為證據(jù)，因為網(wǎng)頁快照界面不友好，顯示不全。但網(wǎng)頁也存在不少缺陷：

　　1、網(wǎng)頁作為電子證據(jù)確實容易被修改，即使經(jīng)過公證也只是對公證時的頁面進(jìn)行固定。

　　2、有時候網(wǎng)頁沒有顯示發(fā)布時間，而時間點是判斷能否作為現(xiàn)有技術(shù)證據(jù)的關(guān)鍵。

　　對于第一點：可以通過網(wǎng)頁快照佐證網(wǎng)頁證據(jù)的真實性，因為網(wǎng)頁快照的抓取日早于公證瀏覽日，如果兩者內(nèi)容相同，可以推定網(wǎng)頁證據(jù)未曾修改。

　　對于第二點：由于網(wǎng)頁快照能顯示蜘蛛抓取日，也就能固定公開時間了。
 

　　使用網(wǎng)頁快照的局限性

　　由于網(wǎng)頁快照只是臨時緩存原網(wǎng)頁的文本信息以及非文本信息的鏈接地址，不含非文本信息本身，當(dāng)用戶瀏覽快照時，搜索引擎通過技術(shù)手段直接從網(wǎng)頁調(diào)用非文本信息呈現(xiàn)給用戶，也就是，網(wǎng)頁快照所看到的照片可能是修改后的照片。

　　舉個例子

　　2010年1月1日，某網(wǎng)頁首次公開了A文章和a圖片，該網(wǎng)頁于2010年2月1日被搜索引擎的網(wǎng)絡(luò)爬蟲抓取（注意，圖片不屬于抓取對象）；到了2010年3月1日，內(nèi)容被修改為B文章和b圖片，公證瀏覽日為3月2日，那么快照顯示為A文章和b照片，即并非最初發(fā)布的a圖片。

 

　　適用難度：現(xiàn)有設(shè)計抗辯>現(xiàn)有技術(shù)抗辯

　　在侵害外觀設(shè)計專利權(quán)糾紛中，主張現(xiàn)有設(shè)計抗辯或無效宣告時，必然涉及在先公開的圖片，但網(wǎng)頁快照顯示的照片可能爬蟲抓取日后上傳的照片。因此，爬蟲抓取日很難作為圖片的公開日。

　　然而，在深圳市鴻昊天成科技有限公司訴個體工商戶付某侵犯外觀設(shè)計專利權(quán)糾紛案中，上述結(jié)論被有條件的突破。

　　法院認(rèn)為

　　由于抓取日與瀏覽日顯示的產(chǎn)品型號相同，按常理來說，同一型號之商品不太可能擁有兩種完全不同的外觀，因此推定照片未被修改過。

　　但是，法院也謹(jǐn)慎地表明網(wǎng)頁快照僅僅能作為現(xiàn)有設(shè)計抗辯的初步證據(jù)而已。

　　至于侵害實用新型和發(fā)明糾紛中，由于技術(shù)方案可以由文字也可作為公開內(nèi)容；而只要抓取日早于申請日，那么快照的文字內(nèi)容即可作為現(xiàn)有技術(shù)。

　　綜上，網(wǎng)頁快照可以輔助地（與網(wǎng)頁一齊）或單獨地作為現(xiàn)有技術(shù)，特定條件下也可以作為現(xiàn)有設(shè)計，用于現(xiàn)有技術(shù)/設(shè)計抗辯或?qū)＠麩o效程序。

　　尤其是，在專利文獻(xiàn)無法作為上述證據(jù)時，或?qū)＠麢?quán)人或第三人曾在先公開使用時，網(wǎng)頁快照顯得尤為重要。然而，大多數(shù)律師對于網(wǎng)頁快照這種證據(jù)沒有使盡洪荒之力。

　　另外，有一種網(wǎng)頁快照可以完美地解決難以用于現(xiàn)有設(shè)計抗辯的問題。敬請期待！

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